ligroup

Важным признаком правового государства являются цивилизованные способы обретения собственности на основании закона, соблюдения прав граждан. Однако реалии, в которых мы живем, свидетельствуют, что наше государство находится далеко от указанных ценностей, а это позволяет констатировать, что собственность в Украине приобретается в том числе и таким нечестным путем, как «рейдерство».

В таких условиях практически любому собственнику, предприятию приходится постоянно быть готовым к соответствующим угрозам его собственности. Приведенные ниже обстоятельства помогут понять, какие инструменты применяют рейдеры, а также методы их применения.

К последним стоит отнести:

- наличие миноритарных акционеров (участников);

- кредиторская задолженность, в том числе сомнительная, искусственно созданная;

- трудовые конфликты с прежним руководством, с другими работниками;

- прежние действия нынешнего владельца по концентрации акций, долей.

Предлагаем более детально охарактеризовать приведенные инструменты рейдеров.

Миноритарные акционеры - используются как лица, имеющие соответствующие права и юридическую возможность создавать препятствия обществу.

Кредиторская задолженность - необходима для ареста активов, средств на счетах, открытия дела о банкротстве, с целью парализовать работу предприятия.

Трудовые конфликты используются для инициирования соответствующих исков, для обжалования назначения на должность нынешнего руководителя (инициируется прежними руководителями предприятия), ареста средств на счетах (имущества), других действий с целью помешать нормальной работе предприятия.

Действия нынешнего владельца по концентрации акций, долей - используются как объект обжалования в судебном порядке, с целью скорректировать последствия реализации собственником своих прав, обжалования таких действий, признание недействительным собрания акционеров и т.д.

Способы влияния как мероприятия по достижению контроля над предприятием

Указанные выше обстоятельства мы квалифицировали как инструменты «рейдерства», однако это лишь то, при помощи чего осуществляются «рейдерские» атаки, которые, в свою очередь, реализуются различными способами.

Блокирование деятельности предприятия

Арест средств, имущества предприятия

Такие последствия достигаются с использованием задолженности предприятия, которая может перейти к рейдерам, путем уступки права требования, покупки других долговых инструментов (векселей). Также может использоваться искусственно созданная задолженность. Она может возникнуть, например, путем использования предыдущего руководителя для подписания необходимых документов, подтверждающих наличие долга. Возникает вопрос правомерности данных договоров в силу отсутствия их удостоверения печатью предприятия. Этот вопрос рейдерами очень легко решается, либо путем изготовления фиктивной печати, либо признания договора действительным в судебном порядке, причем без участия предприятия. Такой спор очень легко вывести в необходимую подсудность, при этом, не привлекая к рассмотрению предприятие. В результате появляется решение суда, которым устанавливается правомерность операции и, соответственно, возникают правовые основания для обращения в суд, а следовательно - блокировки счетов и имущества на основе решения (постановление в порядке обеспечения иска) суда.

Вместе с тем, одним из способов ареста счетов (имущества) может служить обращение миноритарного акционера с иском к предприятию, с целью выплаты дивидендов.

Концентрация пакета акций

Это мероприятие может осуществляться как в случае рассредоточенности акций (долей), так и в случае, когда такие действия уже осуществлены нынешним владельцем. Эти шаги реализуются рейдерами оперативно, быстро и максимально юридически точно. Что касается покупки уже купленных долей, может возникнуть вопрос: где логика в таких действиях? Ответ прост и кроется в следующем: как правило осуществление концентрации, в большинстве случаев, осуществляется с характерными нарушениям, а именно:

- неполучение согласия одного из супругов

- несмотря на то, что Верховный Суд Украины дал соответствующие разъяснения относительно отсутствия при таких обстоятельствах оснований для признания договора недействительным, на практике все может быть наоборот, и реалии свидетельствуют, что суды такие решения выносят

- несоблюдение в обществах с ограниченной ответственностью (закрытых акционерных обществах, когда это закреплено в уставе) принципа пропорциональности, нарушение первоочередного права; - распределение долей в обществах с ограниченной ответственностью на собраниях;

- и другие случаи.

Возвращаясь к сути поставленного вопроса, при условии существования приведенных проблем, рейдер, приобретя пакет акций (долей), который был предварительно продан, добивается признания предыдущих договоров в судебном порядке недействительными, соответственно действуют договора, которые заключил он, при этом максимально выдержав их юридическую чистоту. Такой результат обеспечить несложно, даже при наличии таких препятствий, как пропорциональность, первоочередное право, поскольку их можно обойти, используя нормы законодательства. Понятно, что проблему получения согласия одного из супругов не всегда удается преодолеть, однако и эта проблема может быть решена другим способом. Рейдер самостоятельно оспаривает такой договор в суде, без ведома предприятия, получает позитивное решение, оспаривает его в Верховном Суде, который оставляет данное решение в силе. Таким образом, рейдер обеспечивает законность собственных действий. А чтобы избежать отождествления своих действий с предыдущим приобретением, при оспаривании предыдущих договоров используется, кроме такого обоснования как отсутствие согласия супруга, любая другая формальная причина.

Оспаривание государственной регистрации, приватизации

Основаниями, которые могут быть использованы рейдерами для оспаривания государственной регистрации, может служить:

- не приведение в соответствие с действующим законодательством учредительных документов (на протяжении существования законодательства Украины постоянно принимались те или иные законодательные акты, касающиеся субъектов хозяйствования, их функционирования, создания), что требовало соответствующих мероприятий реагирования - внесения изменений в учредительные документы. Случаи, когда учредительные документы не приводились в соответствие с законодательством, как показывает практика, очень часто случаются, особенно - в коллективных предприятиях;

- формальные нарушения при основании предприятия (неправильно отраженные условия создания в учредительных документах, решение государственным регистратором принималось на основании не всех необходимых документов; наименьший формальный момент может стать основанием для оспаривания государственной регистрации);

- непринятие мер реорганизации из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество, как это предусмотрено текущим законодательством;

- прочее.

Приватизация государственных предприятий, как правило, в Украине проводилась путем превращения в акционерные общества, где нынешние и бывшие сотрудники имеют привилегированное право на приобретение акций. Для оспаривания используется следующая схема. Находится человек (бывший работник), которые не получил акций данного хозяйства, хотя имел на это право, либо даже когда такие права сомнительны. И в связи с нарушением его имущественного права данное лицо оспаривает приватизацию предприятия (создание последнего).

Используя указанные способы, рейдер добивается отмены государственной регистрации - ликвидации предприятия.

И в первом, и во втором случае преследуется цель - отстранение нынешнего руководителя, удешевление объекта.

Устранение руководителя

Такая цель рейдером достигается путем:

- признания протокола собрания акционеров (участников), которым избран нынешний руководитель, недействительным. В таком случае, выискиваются разные формальные поводы (нарушение во время созыва общего собрания; не сообщение о собрании всем акционерам (участникам); нарушения во время проведения общего собрания; отсутствие необходимых прав участников собрания). В этом случае ставится цель либо восстановить предыдущего руководителя, с которым достигнута договоренность, либо провести новое собрание, предварительно обеспечив для этого соответствующее количество акций (долей);

- получение предписания суда, запрещающего нынешнему руководителю исполнять свои полномочия и возлагающего исполнение этих полномочий на определенное лицо. В этом случае таким лицом может быть предыдущий руководитель либо же любое другое лицо, определенное фальсифицированным договором собрания участников. Разумеется, законодатель запретил принимать такие меры при контролированно-определенной подсудности, а также запретил применять такого рода обеспечение. Однако рейдеры находят пути решения этих проблем. Например, суд выносит решение, останавливающее действие соответствующих документов, удостоверяющих полномочия руководителя (справка из статистики, решение о внесении изменений в государственный реестр и т.д.). При этом спор такого рода подлежит рассмотрению в административных судах, поскольку его предметом является признание незаконным решения о внесении изменений в государственный реестр, а это позволяет выбрать контролированную подсудность. Параллельный шаг рейдера - получение на основании указанного постановления другого постановления суда, обязующего не создавать препятствий контролируемому лицу в исполнении обязанностей руководителя.

Банкротство

Этот способ решения вопроса устранения руководителя, при условии, возбуждение дела о банкротстве и получение контроля над большинством голосов в комитете кредиторов достаточно юридически безупречен. При банкротстве на стадии назначения арбитражного управляющего обеспечивается рейдером назначения на эту должность подконтрольного лица. В дальнейшем арбитражный управляющий искусственно создает конфликт с действующим руководителем, соответственно обращается в хозяйственный суд с заявлением принять меры относительно отстранения руководителя от исполнения обязанностей и возложение обязанностей на арбитражного управляющего. Такие действия рейдера осуществляются на стадии распоряжения имуществом (выявление активов, формирование реестра, выяснение финансового состояния должника).

Если же рейдер обеспечил контроль над сохранением активов в банкротстве (арест, запрещение заключения договоров), то тогда он может не прибегать к указанному выше шагу, а максимально приблизить процедуру санации. В этом случае полномочия органов управления останавливаются автоматически и возлагаются на арбитражного управляющего.

В дальнейшем используя механизм утверждения плана санации или заключения мирового соглашения или ликвидационная процедура, рейдер приобретает имущество предприятия.

Возбуждение уголовного дела

В данном случае рейдер осуществляет поиск любых нарушений со стороны предприятия в сфере служебной, хозяйственной деятельности. Такая информация получается из актов налоговой проверки, на основании анализа хозяйственных отношений в сфере отношений собственности. Также рейдер может стимулировать возобновление «старых» уголовных дел, может приобретать соответствующие показания от любых лиц, которые имели отношения с предприятием.

Получив соответствующий фактаж, с помощью правоохранительных органов происходит возбуждение уголовного дела, которое используют для устранения руководителя (отстранение на основании ст.147 Уголовно-процессуального кодекса Украины).

Приведенные выше обстоятельства, хотя бы одну с ним, которые используются рейдерами для получения контроля над предприятиями можно найти на любом предприятии. А это означает, что любое предприятие является потенциальным объектом рейдерских атак. В этой ситуации с целью предотвратить такие действия есть только один рецепт - провести детальную юридическую диагностику предприятия и принять меры для минимизации угроз со стороны рейдеров.

Шершун Л.И. Председатель Совета директоров L.I.Group